景德镇市人民政府关于印发《关于发展开放型经济的优惠政策和若干规定》的通知
江西省景德镇市人民政府
景德镇市人民政府关于印发《关于发展开放型经济的优惠政策和若干规定》的通知
各县（市、区）人民政府，市政府各部门，市直有关单位：
《关于发展开放型经济的优惠政策和若干规定》已经4月22日市政府第38次常务会议研究通过，现印发给你们，望认真组织实施。
二OO五年十月二十八日
关于发展开放型经济的优惠政策和若干规定
为进一步扩大开放，加快发展，鼓励外来投资，保护外商权益，切实兑现优惠政策，完善激励约束机制，改善我市投资环境，群策群力、持续推进招商引资工作，加快发展开放型经济，根据国家、省有关法律、法规，结合本市实际制定下列政策规定：
一、产业政策
（一）全方位开放投资领域。重点引导外来投资兴办工业项目，尤其鼓励外来投资高新技术产业、陶瓷、医药、化工、机械、电子等产业。鼓励外来投资能源、交通、农业、水利、环保等基础设施建设和生态环境建设。加快推进旅游、教育、科技、文化、卫生、金融、商贸、物流等服务领域的对外开放。
（二）鼓励多样化投资形式。外商可采取合资、合作、独资、品牌买断、设备入股和租赁、“三来一补”等投资我市，鼓励市外大型企业（集团）、上市公司、产业带动性强的高新技术企业来景投资，注册登记公司，建立生产基地，设立经营机构。取消对外来投资者的入股比例规定，除国家明文规定的行业外，外来投资者均可控股或独资经营。
（三）鼓励外商参与国企改制和资产重组。外商可以收购、兼并、参股、控股等方式，参与我市国企改制和资产重组。对国有企业的收购价经有关部门批准可以低于净资产评估值，收购资不抵债国有企业的，可先由出售方对超过企业总资产的债务和不良资产进行剥离，然后收购。对一次性付清价款整体收购资不抵债国有企业的，经有关部门批准可减免15%的收购价款。
（四）鼓励外来投资者以专利、专有技术、注册商标等无形资产来景投资。以技术要素作为股权投资的，其作价金额占注册资本比例可达到35%；外来投资企业研究开发新产品、新技术、新工艺发生的各项费用，计入管理费用，享受新产品退增值税的政策优惠。依法保护外来投资企业的版权、专利权、商标权等知识产权。
二、财税优惠
（一）外来投资规模以上工业项目，首期投资额在100万美元或1000万元以上，经营期在10年以上的，由受益财政同级政府奖还前5年企业所得税地方留成部分，第6年至第10年由受益财政同级政府奖还企业所得税地方留成部分的50%。
（二）经有关部门认定为先进技术型的外来投资企业，首期投资额在50万美元或500万元以上，经营期在10年以上的，由受益财政同级政府奖还前5年企业所得税地方留成部分，第6年至第10年由受益财政同级政府奖还企业所得税地方留成部分的50%。
（三）外来投资工业企业增加注册资本，增资额在100万美元或1000万元以上，经营期不少于5年的，可由受益财政同级政府在5年内，奖还再投资部分已缴企业所得税地方留成部分，若再投资额在100万美元或1000万元以上，兴办、扩建产品出口企业或先进技术企业，经营期不少于5年的，由受益财政同级政府奖还再投资部分所缴纳的企业所得税地方留成部分。
（四）外来投资能源、交通等基础设施的企业，投资额在200万美元或2000万元以上，经营期在10年以上的，从获利年度起，前2年由受益财政同级政府奖还企业所得税地方留成部分，第3年至第5年由受益财政同级政府奖还企业所得税地方留成部分50%。
（五）外来投资经市教育主管部门认定的学校或校办企业，自获利年度起免征5年所得税。
（六）外来投资农业、林业、水利业和以农产品为原料的加工业以及直接为农业服务的生产企业，经营期在10年以上的，由受益财政同级政府奖还前5年企业所得税地方留成部分，第6年至第10年由受益财政同级政府奖还企业所得税地方留成部分的50%。外来投资农业产业化龙头企业，以及种植面积达到100亩以上或年销售收入达到100万元以上的发展农业产业化经营项目，以上年实际缴纳税收为基数，纳税超额部分的50%由受益财政同级政府奖还3年。
（七）外来投资经市科技部门认定的科技型企业，以第1年的地方税纳税额为基数，3年内地方税纳税额比上年增长的地方留成部分的50%，由受益财政同级政府奖励该企业科技创新。
（八）外来投资开发旅游景点、新办旅游企业，5年内缴纳的企业所得税地方留成部分由受益财政同级政府按50%奖还。外来投资旅游商品生产企业，研究开发新产品、新技术、新工艺所发生的技术开发费，由受益财政同级政府在地方分成所得税中奖还。企业发生的技术开发费比上年实际增长幅度在10%以上的企业，经税务机关审核批准，由受益财政同级政府从上交的税款中再按实际发生额的50%奖还。
（九）鼓励和吸引国外、省外金融机构来我市设立分支机构。对分支机构3年内缴纳的所得税地方留成部分，由受益财政同级政府等额奖励给纳税分支机构。
三、用地优惠
（一）对利用闲置资产和通过收购、控股等方式参与国企改制的项目，一次性投资100万美元、1000万元以上工业项目和200万美元、2000万元以上非工业项目（不含房地产开发项目的用地），在扣除征地成本和偿债准备金后，分别返还100%和50%的地方财政收入部分土地出让金。
（二）对投资100万美元和1000万元以上工业项目用地、省级确认的高新技术项目用地，扣除征地成本和偿债准备金后返还100%的地方财政收入部分土地出让金。
（三）对投资200万美元和2000万元以上的能源、交通、水利等基础设施建设、“三高”农业、文化教育事业项目，扣除征地成本和偿债准备金后返还50%的地方财政收入部分土地出让金。
（四）对成片开发荒地荒山荒滩达200亩以上，并主要用于建设工业项目的，扣除征地成本和偿债准备金后返还20%的地方财政收入部分土地出让金。
（五）外来投资企业用地可以通过出让、转让、租赁等方式取得国有土地使用权。投资科研、教育和社会福利事业，投资农业生产需占有国有荒地的，可通过行政划拨方式取得土地使用权。
（六）外来投资企业用地，凡各地自行补充耕地、保持耕地平衡的，可不缴纳耕地开垦费。外来投资企业的非行政划拨用地在项目设计设定的建设期内不计算租金。
(七)外来投资旅游景区建设，兴办旅游企业，对以出让方式取得旅游景区及附近国有荒山荒地的土地使用权，并用于进行恢复林草植被等生态环境保护建设，可返还地方财政收入部分土地出让金50%，土地使用权40年不变。旅游项目用地，通过招标、拍卖、挂牌出让等方式取得土地使用权，一次性交纳土地出让金有困难的，可以分期付款，首期付款不低于总额的25%，余款可在3年内缴清。
四、审批和收费政策
（一）全市行政许可事项及有关行政许可审批事项均进驻市政府办证服务大厅统一、集中、联合办理，市政府有关部门、市直有关单位在市政府办证服务大厅设立窗口并充分授权审批，综合审批外来投资项目，实行“一门受理、抄告相关、并联审批、限时办结”的“一站式”服务运作方式。建立并联审批责任制和追究制，公开并联审批的依据、条件、程序、时限和结果，对审批部门及其行政审批人员违反规定的，由有关部门进行通报，情节严重的，由纪检监察部门按相关规定予以处理。
（二）严格规范对外来投资企业的审批办证和收费行为。所有审批办证收费全部列入市政府办证服务大厅监管，实行统一票据管理。涉及两个以上部门并联审批项目收费列入市政府办证服务大厅统一印制的“景德镇市投资与建设项目审批办证收费核查表”，实行并联审批收费“一单清”。所有收费单位必须按国家和省批准的收费项目和标准，并经市政府办证服务大厅监管公示后方可收费，否则企业有权拒交。未经市政府办证服务大厅同意，其它部门和单位不得对外来投资企业收取任何费用。
（三）设立外商投资绿色通道，为外商提供无偿咨询代理服务、无偿专业代理服务和审批集中办理服务，综合审批、服务、协调、推进外来投资项目，使外来投资企业在设立和建设期间的行政审批事项均由绿色通道服务体系无偿代理。
（四）城建、规划等建筑工程管理部门对符合规划法和城市总体规划要求，申报条件具备和相关资料齐全的外来投资企业，必须在4个工作日内分别办理好企业规划用地和工程建筑开工等手续；土地管理部门对属市本级土地审批权限内的用地项目，必须在4个工作日内办理好土地使用手续；供水、供电部门，必须在办完有关手续后，分别在10个、20个工作日内保证供水、供电。城建、规划、国土、供水、供电等部门在为企业办理有关手续和施工过程中，必须严格执行国家及地方有关优惠政策，不得任意提高收费标准或变相增加收费项目。
（五）对一次性投资100万美元或1000万元以上的工业企业，建设期内地方性规费予以免交，投产运营后，地方性规费免交3年。
（六）对市政府确定的高新技术企业、出口创汇企业、基础设施和公益事业项目，安置下岗职工人数50人以上并占全体员工30%以上的企业及农业产业化龙头企业，市城建、房管、卫生、教育等部门按最低标准的50%收取规费。
（七）按照“商旅同价、平等竞争”的原则，对旅游星级宾馆、酒店严格执行与一般商业企业同等的用电、用水、用气价格；旅游星级宾馆、酒店达到国家或地方排污标准，并已进入城市污水管网且污水处理设施正常运转的，环保部门不再征收排污费。
五、市高新区优惠政策
对在市高新技术开发区投资的外来投资者，除了享有以上优惠政策外，还同时享有以下优惠政策：
（一）财税优惠政策
1、设置在市高新区内的企业，经有关部门认定为高新技术企业和投资在100万美元和1000万元以上、生产经营期在10年以上的工业企业，自投产年度起，5年内所交的企业所得税的税款，其地方留成部分由开发区财政奖励给企业，第6至第10年，由开发区财政按所征收的企业所得税款的50%奖励给企业。
2、在市高新区建成投产的企业发生年度亏损的，可以用下一年度所得弥补，下一年度的所得不足弥补的，可以逐年弥补，但最长不得超过5年。
3、高新技术企业的高新技术产品的增值税，属地方财政收入部分，自投产年度起3年内，由市高新区财政等额列支奖励给企业。
4、在市高新区内新建的、拥有自主知识产权的高新技术产业化项目，年利税达到200万元以上且连续3年递增20%的，按其第3年对市高新区地方财政实际贡献额的20%给予资金支持，专项用于新产品开发、技术改造和开拓国内外市场。项目单位必须匹配与市高新区财政支持资金等额的自筹配套资金。
5、市高新区内的赢利企业，研究开发新产品、新技术、新工艺所发生的各项费用，比上年实际发生额增长达到10%以上的，其当年实际发生的费用除据实列支外，年终经财税部门审核批准后，可再按实际发生额的50%，直接抵扣当年应纳税所得额。
6、经省级以上科技行政部门认定的高新技术成果作为无形资产入股，其成果价值占公司注册资本的比例可达到35%。
7、高新技术企业用于高新技术开发和高新技术产品生产的仪器、设备，在企业财力的承受范围内，经财税部门批准可实行快速折旧。
8、投资符合免税条件的软件产业和集成电路产业的外来投资企业和外国企业自获利年度起享受有关免税政策。
（二）土地优惠政策
1、市高新区内的土地，实行统一规划、统一征地、统一开发、统一出让、统一管理。外来投资企业在市高新区内可通过出让（招标、拍卖、挂牌、协议）、划拨、租赁、合资或合作、转让、承租等方式取得国有土地使用权。
2、市高新区的工业用地基准地价按平均地价执行。
3、市高新区内土地根据不同功能区划分土地级差，实行不同的地价。科研所和产业园区工业项目按基准地价的70%优惠出让；商业、旅游、服务、房地产业按招标、拍卖、挂牌方式出让。
4、投资总额在100万美元或1000万元以上的高新技术产业化项目，科研院所、大专院校、大中型企业在高新区内设立的技术创新中心、研究开发中心、中试基地、分所（区内工商注册和税务登记，实行财务独立核算），凡征地建设的，其土地出让金由高新区地方财政返还收入部分的（除上缴国家、省、市和各种征地补偿外）30%。
5、对世界500强、国内200强、民营企业100强投资市高新区，投资额在200万美元和2000万元以上、国内企业集团总部进区且总投资在2000万元以上的建设项目，其土地出让金由市高新区财政收入部分（除上缴国家、省、市和各种征地补偿外）返还50%。
（三）审批和收费政策
1、市高新区内建设项目的有关手续从简，开工前的“一书二证”即《建设项目选址意见书》、《建设用地规划许可证》，《建设工程规划许可证》和《建筑工程施工许可证》经市高新区审核后，由市政府办证大厅规划局窗口、建设局窗口核发。
2、市高新区内企业建设项目收费，除国家和省规定的收费外，市收部分行政性收费全免、事业性收费减半报市政府办证服务大厅审核同意后征收，符合规定的收费原则上由市政府办证服务大厅统一代收代缴，纳入市高新区财政，投入支持市高新区建设。
（四）引进人才优惠政策
1、市高新区管委会根据市政府授予的市级人事劳动管理权限，免费为高新区内企业提供人才推荐、劳动用工、外来人员务工、劳动合同鉴证等人事劳动管理服务。
2、市高新区对急需引进的人才以及受聘期间做出显著成绩的科技人员，优先办理调入手续，其本人及配偶、未成年子女的户口，经批准优先迁入市区或办理农村户口转为城市户口，并只收取工本费。
3、大学本科以上（含本科）毕业生自愿到市高新区工作的，不受地域、户籍限制，先行落户，只收工本费，对暂时未找到接收单位的，其编制可挂在区人才交流中心，3年内免收挂编费及档案保管费。
4、市高新区内企业所聘的专业技术人员、管理人员，不论其人事关系是否挂编在市高新区人才中心，凡符合申报相应系列初、中、高级专业技术职务任职资格的，由其所在企业按规定申报、推荐，高新区职改部门按规定权限予以审批或优先向上级职改部门推荐，为其办理申报手续。
5、设立高新区引进人才资金。主要用于吸引和资助来区创业的博士、硕士等高级人才。凡来区创业的博士、硕士学位以上的出国留学人员，除按企业约定享受有关报酬外，市高新区每年给予1万元的专家津贴。
六、其他优惠政策
（一）外来投资兴办私立学校，投资额在2000—3000万元的，可在市教育主管部门指导下，招聘10位公办同类学校的骨干教师，其基本工资由市教育主管部门配发3年，满3年不愿留学校的，可以回到原公办学校任教。投资额在3000万元以上—5000万元的，可在市教育主管部门指导下，招聘20位公办同类学校的骨干教师，其基本工资由市教育主管部门配发4年，满4年不愿留学校的，可以回到原公办学校任教。投资额在5000万元以上的，可在市教育主管部门指导下，招聘30位公办同类学校的骨干教师，其基本工资由市教育主管部门配发5年，满5年不愿留学校的，可以回到原公办学校任教。
（二）市外投资兴办企业所需流动资金贷款，金融部门应视同当地企业给予同等待遇。在本市贫困地区兴办投资扶贫实体和扶贫开发项目，可按有关规定申请上级部门扶贫贷款。对企业的技术改造贷款和生产性新建、扩建项目贷款，在还本付息期间，经核准可采取加速折旧的办法，提高固定资产的折旧率，新增折旧资金可全额用于还贷。
（三）外来投资企业有权自主选择会计、律师、税务、公证、评估、认证、咨询、劳动等中介服务机构，各部门不得强制外来投资企业接受其指定的中介服务。会计师事务所、审计师事务所在收到企业验资申请后，必须在1周内安排企业验资工作，并酌情减收20%至30%的验资费用。
（四）外来投资者及其直系亲属的城镇户口和子女就学给予优惠办理。华侨、港澳台同胞和境外投资者在我市投资兴办实业，其需要照顾的大陆亲属可登记市区常住城镇户口；符合下列条件之一的外来投资者本人、配偶及其直系亲属均可在其企业所在地或购买的房产所在地登记常住城镇户口：（1）经市招商局认定投资额在20万元以上的外来投资者或年累计缴纳税金1万元以上的外来个体工商户；（2）投资兴办医院、学校等公益事业者；（3）购买建筑面积60平方米以上或价值6万元以上成套商品房（含房改房）的；（4）购买价值10万元以上商铺店面的。
（五）各级政府在评选先进单位和劳模、先进工作者时，要安排一定的名额给外来投资企业，对为本市经济发展作出突出贡献的，可由当地政府进行表彰和奖励；对守法经营、信誉良好、纳税额高的，可由当地政府授权有关部门进行表彰和奖励。在外来投资企业工作的专业技术人员和职工，可以参加我市的专业技术人员继续教育，申请评定专业技术职称；职工可以参加各类技术培训和技能鉴定考核，鉴定考核合格者，可按规定颁发职业资格证书。
（六）外来投资企业的中方人员，其人事劳动关系分别寄存在当地人才交流中心和技术交流中心后，在职称晋升和技术等级评定、政策性调资、正常流动、教育、社会保险、出国政审等方面享受当地人员同等待遇。外来投资者的子女入学入托在所在学区优先安排。
（七）对投资200万美元及2000万人民币以上，遵守我国法律，从事合法经营的外来投资者，由市人民政府授予其景德镇市“荣誉市民”称号，并颁发荣誉证书。被授予“荣誉市民”的外来投资者，其直系亲属申请赴港、澳、台以及国外探亲、定居符合条件者，可优先报批；属华侨和港、澳、台同胞，为其提供定居等方面的便利。对授予“荣誉市民”的外来投资者，实施检查、处罚或对其人身、财产采取强制性措施，均须报经授予机关同意后方可进行。
（八）在本市的外国（地区）投资者、专家、工程技术人员及其家属，经市公安局出入境管理处审定，可给予出入境多次签证。对外来投资企业的出国研修、洽谈业务、商品展销等人员给予申办出国护照的方便，在手续齐备的情况下， 5个工作日内发给护照。
七、对外来投资者的保护措施
（一）保护外来投资企业的合法权益。任何部门、单位未经市政府办公室批准，任何执法人员未经本单位主要领导批准，不得擅自进入外资企业检查、参观、摊派、拉赞助、要捐赠。公安干警未经市公安局长批准，不准对外资企业进行治安检查。未经市委、市政府主要领导批准，不准查封、查扣外来投资企业的财产和帐目。否则，企业有权拒绝，并有权向招商主管部门和监察部门举报，有关部门受理举报后必须及时查处并将查处结果告之外来投资企业。
（二）对外来投资企业重点保护企业，实行授牌保护、动态管理制度。每年度评选出的十强外来投资企业，成为市政府重点保护企业，由市政府授牌、市领导挂点联系、重点保护。对历年来的市政府重点保护企业实行动态管理，由市招商局组织每两年进行一次综合考核，对存在严重违法经营的企业报请市政府同意后摘牌。
（三）对外来投资者实行持证保护。凡来我市投资50万美元以上或500万元以上的外来投资者，注册进资由市招商局审核后，报市政府批准发给统一印制的“景德镇市外来投资者证”。外来投资者持证，可在景德镇市辖区内享受下列待遇：
1、政法部门依法对持证人的人身和财产安全予以重点保护，并不得干预个人生活，确有问题需采取强制措施的，必须事先向市委、市政府报告，获得批准后方可采取措施；
2、公安交通部门对持证人的专用车辆，除发生交通事故外，一般违章只纠章不处罚，对其他外地车辆一般违章只纠章不罚款。在本行政区域内可免费通过属市管辖的收费道路（桥梁）；
3、持证人在市内商业银行申请贷款可优先受理，优惠办理；
4、持证人可免费办理本人、配偶及未成年子女在本市落户手续；
5、持证人的子女可免收集资费进入本市重点中（小）学校就读；
6、持证人就医优先，并可按本人意见指定专家为其诊治，免收专家挂号费；
7、任何部门、单位在正常情况下，不得随意对持证人所在企业宣布停建、停业、停电、停气、停水，不得随意查封帐户和财产，特殊情况须经市政府批准后方可执行。
8、持证人如发现部门和机关工作人员有恶意刁难、敲诈勒索行为，可向市整治投资环境领导小组办公室投诉；市整治投资环境领导小组办公室对投诉案件必须快速受理，限时答复。
（四）切实保障企业正常生产经营。对以非正常停水、停电及其他不正当行为妨碍企业正常生产、经营活动的，各有关职能部门和监察部门必须及时严肃查处，并追究当事人及其部门领导的责任。
（五）加强对外来投资企业的安全保护。对在我市开办的外来投资企业，各级政府及公安部门要列入重点联系和保护范围，督促、指导其做好安全保卫工作。投资者人身受到侵害时，公安执法部门应立即赶赴现场处理。对以各种形式严重干扰企业生产经营以及侵犯外来投资者的人身财产安全的，公安部门要及时采取措施予以制止，对触犯法律者要依法从严处理。
（六）建立外商投诉处理机制。由市纪委、市监察局、市招商局联合设立“景德镇市外商投诉受理服务处”，专门配置热线电话受理、督办外来投资企业的投诉。实行投诉责任追究制度，凡被企业投诉并经查实的部门或个人，如属于服务态度、工作作风和办事效率方面的问题，将给予黄牌警告；如属于违规违纪方面的问题，将严肃查处；如属于对投资环境建设造成严重后果或不良影响方面的问题，追究其领导班子和主管领导的责任。
八、发展开放型经济的鼓励措施：
（一）运用外贸发展基金，对完成年度出口任务的企业按1美元奖0.03元人民币的比例予以奖励；对当年超额出口任务的部分，按1美元奖0.04元人民币的比例予以奖励；未完成出口任务的按1美元补贴0.02元人民币。
（二）鼓励高新技术产品出口。对生产性企业自营高新技术产品出口按1美元奖0.04元人民币的比例予以奖励。
（三）为鼓励自营出口企业扩大出口规模,在完成当年出口外汇任务的前提下,凡当年出口额在100万美元以上的,由市政府授予“优秀出口企业”称号，并给予该企业负责人当年出口总额0.5‰奖励，但最高金额不超过5万元。
（四）提高对外贸进出口业务的服务水平。简化外贸进出口商品、货物的检验检疫手续，加快外贸进出口商品、货物的海关报关、通关速度，及时兑现出口退税，通过增强服务意识，完善服务制度，改进服务方式，提高服务效率，改善服务质量，为外贸企业出口创汇提供良好环境。
（五）实行外来投资企业年度评先制度。由市招商局牵头，会同市外经贸局、市国税局、市地税局、市工商局、市外经贸局、市公安局、市金融等部门，综合外商企业投资规模、就业安置、纳税总额、信用等级、出口创汇等情况每年度评选出十强外来投资企业和十佳外来投资者，由市委、市政府进行表彰，市宣传部门负责在报社、电视台、政府网站和其它新闻媒体上分别免费予以专题宣传报道。
（六）给予投资额在100万美元或1000万元以上的外来投资新办工业、旅游企业项目，在开业前后30日内享有不少于5次的免费专题宣传报道，可向市宣传部门申请，经批准后由市报社、电视台负责进行专题宣传。
九、附则：
（一）凡中央和省委、省政府制定的相关政策，本政策规定未涉及的内容，以上级文件为准。
（二）本政策规定适用于市民营企业和发展民营经济。
（三）本政策规定自发布之日起执行，由市政府办公室负责解释，市政府以前印发的有关政策规定与本文件不一致的以本文件为准。
论中国法治建设中的传统法律文化
高军
（江苏技术师范学院社科系 常州 213001）
摘要：中国传统法律文化是中国法治建设的重要本土资源，中国法治建设必须充分利用传统法律文化的本土资源。在利用传统法律文化时应注意鉴别，取其精华、去其糟粕，并应注意对传统法律文化的改造。
关键词：法治建设、传统法律文化、本土资源
世纪初的中国正在进行着一场深刻的法治现代化革命，“依法治国，建设社会主义法治国家”已成为新世纪我国的治国方略和宪政目标，在这场法治现代化进程中，如何看待中国传统法律文化？法治现代化进程中是否必须利用传统法律文化以及如何利用传统法律文化？传统法律文化在法治现代化进程中的地位究竟如何等等？这些问题都亟待解决，本文拟就以上诸问题谈一谈自己的看法。
一、对传统法律文化的总体认识
1．中国传统法律文化曾有过辉煌的历史。众所周知，作为世界四大文明古国之一的中国，有着悠久的文明史，古代中国人创造了先进的文化，“在近代以前时期的所有文明中，没有一个国家文明比中国更发达，更先进。”（1）在中国传统文化中，传统法律文化自成体系，其中古代法典编纂达到了很高的成就，“按照现代以前的任何标准来看，中国法典显然是自成一格的巨作，”（2）“有关正式的中国法律的文献不仅数量多，容易理解，而且其适用的时间，比所有现代国家法律的历史都更长久。”（3）至唐代，中国传统法律文化发展到了顶峰，对周边东亚诸国产生了深远的影响，形成了独具特色的中华法系。虽然到了近代，在列强坚船利炮的威逼下，中国被迫国门洞开，被强行拉入了世界体系范围，在欧风美雨面前，中华法系失去了昔日的光辉，竟沦为“落后”、“野蛮”的代名词。从晚清“新取”开始，中国开始了艰难的法治近代化的历程，从那时起，中国法治变革的参照物就是西方法律文化，西方法律文化成为法律移植的主要对象与评判法治变革成效的主要标准，中国传统法律文化备受冷落，沦为受批判乃至受攻击的对象。但是，正如马克思所指出的，“无论政治的立法或市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已。”（4）因此，“在法的问题上其实并无真理可言，每一个国家依照各自的传统自定制度如规范是适当的。”（5）对中国传统法律文化来说，它根植于古代中国农业社会，与当时的经济、政治和社会文化、思想相适应，有其存在的内在的合理性，那种单纯地以西方法律文化为标准来衡量中国传统法律文化，并且只注重二者的分野，并进而由此得出结论，说明中国传统法律文化的落后的观点是错误的。认识到这一点，才会使我们在对待传统法律文化上不至于妄自菲薄以致进而失去前进的勇气。
2．传统法律文化内容丰富，其中包含着很多优秀的成分。中国传统法律文化中的“礼法兼治”的社会综合治理模式、成文法、判例法共存及制定法与民间法并列的“混合法”模式、“无讼”价值观下节约成本的社会矛盾调解机制、“法不阿贵”、“刑无等级”的守法观念、司法中“亲亲相容隐”的人伦主义、“慎刑恤狱”的司法人道主义、“实质正义”的司法价值取向、法律的“集体主义本位”、“为政在人”的人治观、“亲民”的政治道德观、法律语言的简洁、司法人员的人文素养、古代行政立法、监察制度及廉政建设及历史上“变法”的经验等等，（6）这些都包含着符合现代法治的成分，经过改造，完全可以为当前的法治建设服务。
3．传统法律文化中缺乏现代化成分。中国传统法律文化虽然曾有过辉煌的历史，其中也包含着很多优秀的内容，但由于传统法律文化毕竟是在古代农业社会中产生、发展的，与以商业文明为基础的西方“私法文化”不同的是，中国传统法律文化总体上呈现出“公法文化”的特征。（7）受“公法文化”的影响，中国是个具有悠久人治传统的国家，历史上没有多少现成的符合现代法治的资源可供继承，本土资源中反法治的成分是主要的。传统法律文化反法治成分主要表现在，一方面中国古代历代统治者都奉行“重农抑商”的政策，中国国内从未形成统一的市场，商品经济极不发达，各地商业习惯不一，未形成统一的商法规则，反映市场经济运行一般规律的法律文化从未产生。另一方面，在“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣”的封建极权统治下，人们恪守“君君、臣臣、父父、子子”的严格的等级观念，法律仅仅是统治者手中驭民的工具而已，难以形成现代法治所要求的民主、平等、自由、人权、私权神圣、权力制衡等观念。由于传统法律文化缺乏现代化成分，注定了在当前的这场以市场经济、民主政治为前提的法治现代化革命的进程中它无法扮演主要的角色。
二、中国法治建设必须充分利用传统法律文化的本土资源
1．中国传统法律文化中包含着许多先进的成分，例如前述的“礼法兼治”的社会综合治理模式，将法律建立在民族的伦理道德之上，通过礼法互动来保证国家机器的有效运转。以礼行法，减少推行法的阻力，以礼明法，增强道德的约束力，在一定程度上可以弥补现代西方社会中法律与道德的紧张对立所造成的法律的僵化及普遍的道德冷漠。又如，“混合法”模式中的成文法、判例法共存集大陆法系成文法之严谨与英美法系判例法之灵活之长而避两者之短，而其中的制定法与民间法并列又可以弥补制定法之不足，在法律之外，通过其他社会规范来调节社会关系。“混合法”模式下的法律实践活动可以有效地弥补法律的漏洞，实现法律的妥当性价值，更好地稳定社会秩序。传统法律文化中这样的内容还有很多，它们都是我们当前法治现代化建设的现成的本土资源，西方学者庞德曾说过，中国在寻求“现代的”法律制度时不必放弃自己的遗产。（8）西方学者能有如此真知灼见，对于这些优秀的遗产，我们更没有理由不继承。
2．法治现代化进程中不能割裂历史传统。文化建设不是一项空中楼阁的事业，文化自身有历史延续性的特点，任何一国文化的发展都是在既有的历史文化的基础上进行的，今天的一切与历史传统都保持着千丝万缕的联系，文化的发展决不能割裂历史，不能完全摆脱传统。我们知道，英美文化非常注重对传统的借鉴。在英国，不论是普通法传统，还是衡平法传统，均是其法制长期发展的结果，而美国则主要继承了英国式的经验传统。这种对传统的尊重和继承对英美国家的稳定发展的绩效是明显的。对中国传统法律文化来说，传统法律文化陈陈相因，“在古代就获得了体系上的高度和谐与超常稳定，传统的法控制指令，潜入了中华民族的心理底层，它控制着新的法律体系的运转，使法律在社会实现过程中向既往的历史回复，”（9）因此，“那种认为中国传统的法律已随着旧制度废弃而无效了的观点是天真的。”（10）但是，自近代以来，传统法律文化却命运多舛。中国近代以来的法制变革不是依靠内部因素促成的，而是迫于西方的压力，针对外部的刺激所产生的回应，采取的是自上而下的“政府推进型”模式，其中从体制到话语都是西方式的，传统法律文化往往被忽略乃至抛弃。影响至今，当前我国立法工作中仍在单纯地强调立法的超前与速度、规模，盲目迷信立法手段，在制定和移植外来法律时往往割裂了历史传统和现实，使一些匆匆出台的法律、法规难以渗透到社会生活的实际领域，难以被民众认同、消化、吸收，从而最后竟变成一纸空文。这一切正应验了学者公丕祥所指出的“缺乏时代相传的民族文化心理的支持与认同，无论现行社会秩序受到现行法律规则怎样强化，它也是脆弱不稳定的”论断。（11）
3．移植的法律必须经过一个“本土化”的过程。任何外来文化进入一个国家之后都必须经过一个“本土化”的过程才能被消化、吸收，从历史上看，中国对印度佛教的改造，日本、韩国对从中国传入的儒家文化、佛教、道教的改造都经历了一个相当长的过程。这种改造是对外来文化进行过滤、吸收和选择的过程，如果没有这个过程，一种文化是不可能轻易地移植到另外一种文明里的。对于法律文化的移植来说，也同样如此。美国学者格伦顿等人认为，如果不经过“本土化”的过程，法律便不可能被移植，他们指出，“必须记住法律是特定民族的历史、文化、社会的价值和一般意识与观念的集中体现，任何两个国家的法律制度都不可能完全一样，法律是一种文化的表现形式，如果不经过某种本土化的过程，它便不可能轻易地从一种文化移植到另一种文化。”（12）
对于所谓的“本土化”，按照学者的解释，一方面是指“按照本民族的特质而发展”，（13）还指“与本国（本民族、本地区）的政治、经济、文化、历史传统以及风俗习惯等密切相结合。”（14）其主要原因是只有经过“本土化”的过程，才能使民众对移植的法律产生亲和力，便于民众接纳，减少推行的阻力。正如学者所指出的那样，“真正能得到有效贯彻执行的法律，恰恰是那些与通行的习惯惯例相一致或相近的规定，一个只能靠国家强制力才能贯彻下去的法律，即使理论上再公正，也肯定失败。”（15）
三、如何利用传统法律文化中的本土资源
1．仔细鉴别，取其精华，去其糟粕。中国传统法律文化内容庞杂、良莠不齐，其中包含着许多优秀成分的同时还包含着更多的不符合现代法治精神的已被时代抛弃的糟粕，因此，在利用传统法律文化时，必须仔细地鉴别。对于其中的专制主义、法律工具主义、泛刑事主义等明显不符合现代法治精神的内容应毫不犹豫地予以抛弃，对于其中含有的优秀成分，亦必须仔细鉴别，巧妙合理地予以运用。
在利用传统法律文化方面，我们曾有过许多失误，将精华当作糟粕予以抛弃及将糟粕当作精华而奉行的错误都曾犯过。前者如近代第一代法律家在对待传统“混合法”的态度方面，“混合法”本来是中国传统法律文化的优秀遗产，但是近代第一批法律家在西方“三权分立”思想影响下，却认为法官“援引比附”（即适用和创造判例）是司法干预立法事务，有悖宪政原则，故对“判例法”采取否定的态度，在一定程度上造成了中国法律制度向大陆成文法系一边倒的形势。后者如从建国至今，传统法律文化中的“法律工具主义”仍被许多人所奉行，将法律视为无产阶级专政“刀把子”的观念仍大有市场，针对社会治安的状况，隔一段时间就在全国或国内部分地区推行的“严打”竟成了社会治安综合治理的一种常规的手段！这种现象的存在，不利于人民群众现代法治意识与观念的培养。所有以上这些失误，都反映了我们在利用传统法律文化方面认识的浮浅与幼稚。
在利用传统法律文化方面，还应对传统法律文化中一些契合现代西方法律发展趋势，能在一定程度上弥补西方法律的弊端而被一些西方学者推崇的内容保持冷静的头脑和审慎的态度。因为中国的情况不同于西方，中国与西方处在不同的历史发展阶段，面临着不同的情况，在西方要避免的一些东西有时反而是我们必须学习的对象。例如，西方二十世纪民商法发展的趋势是从个人本位向在坚持个人本位的同时强调社会本位，突出对社会公共利益的保护。就法律的社会本位这一点来说，中国传统法律文化中有着极其丰富的资源，中国传统法律就是以集体为本位的。（16）但与西方不同的是，对于中国这个具有浓厚封建残余的国家来说，当前的法治建设中不应过多的强调集体本位，相反更应大力弘扬的却是个人本位、个人主义，没有个人的自由、独立，市场经济与民主政治就无法建立。又如，对于传统法律文化中法官司法实践中的“实质正义”的价值取向，在一定程度上可以弥补西方法律形式主义所造成的法律的僵化及由此可能造成的牺牲个案正义的结果。但是，对目前中国的司法实践来说，更应受到重视的却是法律形式主义而不是“实质正义”的价值取向，当前司法改革的主要内容之一就是要破除长期以来“重实体、轻程序”的现状。不确立程序优先、违反程序亦违法的观念，司法公正就根本无法谈起。因此，我们不能以为一些西方学者看到了西方文化的一些缺陷和内在的危机而对东方文明予以关注就跟在后面卖弄一些后现代主义的概念，天真地以为二十一世纪就是东方文明的世界了，金耀基先生毫不留情地批评了这些人，说他们是缺乏理性精神的表现。（17）
2．在利用传统法律文化方面，应注重对传统法律文化的改造。如前所述，中国传统法律文化毕竟是在古代农业社会中产生、发展的，它根植于古代农业社会，与当时的政治、经济、文化发展相一致，其内容与现代法治精神有着天壤之别。故传统法律文化要实现现代化必须与时代的发展同步，不断注入新的内容，变革图新，否则就没有生命力，最终将面临枯竭的危险。因此，在利用传统法律文化上，应主要利用其形式，用新的符合现代法治精神的内容去替换传统法律文化中不符合时代发展的内容，利用传统法律文化的固有载体来表达现代法治的内在要求。唯如此，才能从中找到现代法治精神的支撑点以便嫁接现代法治的内容，也唯有如此，才能使民众真正地接纳、吸收。
3．必须正确地看待法律移植与利用传统法律文化之间的关系。由于传统法律文化中反法治成分是主要的，在大力进行社会主义市场经济与法治建设的今天，在传统法律文化不能充分有效地提供本土资源的情况下，适时地移植西方法律文化比从有限的本土资源中寻找零星点滴的资料更能提高效益，可以减少不必要的成本开支。因此，与利用传统法律文化的本土资源相比，法律移植在中国法治现代化进程中是一条更重要的途径，这也是任何一个后进的国家和民族在现代进程中不可避免的学习的过程，诚如学者在论及中国法学如何走向世界时所指出的那样：“不能否认，现代中国法律基本上是继受法，严格说来，我们继受的主要是西方法，因此，我们逃不脱当学生的命运。”（18）
注释：
（1）保罗·肯尼迪：《大国的兴衰》，中国经济出版社，1989年，第7页
（2）[美]费正清：《美国与中国》，张理京译，世界知识出版社，1999年，第85-86页
（3）[美]D·布迪、C·莫里斯著：《中华帝国的法律》，朱勇译，江苏人民出版社，1998年，第4页
（4）《马恩全集》第4卷，第121页
（5）[法]勒内·达维德：《当代主要法律体系》，漆竹生译，上海泽文出版社，1984年，第2页
（6）参见，张中秋：《中西法律文化比较研究》，南京大学出版社，1999年；武树臣：《中国传统法律文化》，北京大学出版社1994年；武树臣：《中国传统法律文化的历史遗产》，载《中央政法管理干部学院学报》，1995年第3期；张晋藩：《中国古代行政管理制度的历史评价与借鉴》，载张国华主编：《中国社会主义法制建设的理论与实践》，鹭江出版社，1986年
（7）、（16）张中秋：《中西法律文化比较研究》、南京大学出版社1999年，第78-117页、第36-77页
（8）高道蕴、高鸿钧、贺卫方编：《美国学者论中国法律传统》，中国政法大学出版社，1994年，第94页
（9）陈晓枫：《中国法律文化研究》，河南人民出版社，1993年，第39页
（10）、（15）苏力：《法治及其本土资源》，中国政法大学出版社，1996年，第55页、第10页
（11）公丕祥：《法制现代化的理论逻辑》，中国政法大学出版社，1999年，第355页
（12）格林顿等：《比较法律传统》，高鸿钧等译，中国政法大学出版社1992年，第6-7页
（13）孙笑侠：《法的现象与观念》，群众出版社1995年，第26页
（14）何勤华：《法的国际化和本土化》，载《长白论丛》1996年，第5期
（17）金耀基：《从传统到现代》，中国人民大学出版社，1999年，第142页
（18）徐国栋：《中国法学怎样走向世界》，《现代法学》1997年，第3期
作者简介：
高军（1972— ），男，江苏淮阴人,吉林大学硕士,现任何江苏技术师范学院社科系法学讲师，常州， 213001
Email:gdhzgaojun@sohu.com