浅谈“非法携带枪支、弹药进站上车”行为的定性问题

洛阳铁路运输法院 张建伟 冯兵

刑法修订之前，铁路运输法院对“非法携带枪支、弹药进站、上车”的行为是依照《中华人民共和国铁路法》第六十条第二款的规定以非法携带枪支、弹药进站、上车罪定罪，并比照修订前的刑法第一百六十三条的规定量刑的。刑法修订之后，该罪名已被取消，取而代之的是非法携带枪支、弹药危及公共安全罪和非法持有枪支、弹药罪两种相似的罪名，对“非法携带枪支、弹药进站、上车”的行为以哪个罪名定性的问题，由于没有有效的司法解释和较权威的意见来指导，在审判实践中存在争议，值得商榷。
第一种观点认为对“非法携带枪支、弹药进站、上车”行为应定非法持有枪支、弹药罪。 其理由有三：
1、非法持有枪支、弹药罪的外延已经将非法携带枪支、弹药危及公共安全罪包括其中了，只有非法持有枪支、弹药才有可能非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，危及公共安全，因此以非法持有枪支、弹药罪定罪不会错。
2、行为人非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，其行为实际上是非法持有枪支、弹药行为的延续，是一种行为同时触犯了两个罪名，属刑法上的牵连犯，应择一重罪处罚。比较刑法第一百二十八条、第一百三十条的量刑标准，非法持有枪支、弹药罪的量刑重于非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，故应以非法持有枪支、弹药罪定罪量刑。
3、非法携带枪支、弹药危及公共安全罪必须具备情节严重才能认定，何谓情节严重，法律未作明确规定，不好掌握，只能参照1993年10月11日最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国铁路法〉中刑事罚则若干问题的解释》中对非法携带枪支、弹药进站上车罪所作的解释，即“非法携带枪支与子弹的，即可构成本罪”来认定，但采用已不存在的罪名的司法解释显然不当。因此只能定非法持有枪支、弹药罪。
第二种观点认为应定非法携带枪支、弹药危及公共安全罪。理由是修订后的刑法中对于非法携带枪支、弹药危及公共安全罪的设立正是根据《铁路法》第六十条和《民用航空法》的规定，针对非法携带危险物品进入公共场所或公共交通工具危及公共安全的行为而设立的，此观点已被立法界和司法界所公认。
笔者同意第二种观点，理由如下：
1、要想确定“非法携带枪支、弹药进站上车”行为应以非法持有枪支、弹药罪还是非法携带枪支、弹药危及公共安全罪定罪量刑，首先要明确二者之间的区别。非法持有枪支、弹药罪是指违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药的行为。非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，是指非法携带枪支 、弹药进入公共场所或公共交通工具危及公共安全，情节严重的行为。二者的主要区别是客观方面表现不同。非法持有枪支、弹药罪客观方面表现为行为人实施了非法持有枪支、弹药的行为。而非法携带枪支、弹药危及公共安全罪客观方面表现为，首先必须有非法携带枪支、弹药的行为；其次，必须是进入公共场所或公共交通工具；第三，危及公共安全必须情节严重。由此看来，两罪适用的范围并不相同。行为人只要非法持有枪支、弹药即可构成非法持有枪支、弹药罪，而行为人只有非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，危及公共安全并且情节严重的才构成非法携带枪支、弹药危及公共安全罪。
2、非法携带枪支、弹药进站上车行为符合非法携带枪支、弹药危及公共安全罪所必须的法律要件。客观方面，行为人实施了非法携带枪支、弹药的行为，并且进入火车站或上到列车上，危及到了不特定多数人的人身及财产安全。同时，火车站和列车不同于其他一般的公共场所和公共交通工具，它具有人流密度大、人员流动性大、情况复杂的特点，其对安全程度要求高。一旦有人非法携带枪支与弹药进站、上车，就有可能危及众多旅客的生命安全和铁路行车安全，造成旅客和国家财产的重大损失，其后果不堪设想。因此，笔者认为，在目前尚没有新的司法解释前，仍应参照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国铁路法〉中刑事罚则若干问题的解释》中对非法携带枪支、弹药进站上车罪所作的解释，即行为人只要非法携带枪支与弹药进入火车站或列车上，就应属于“情节严重”。从以上各方面看，非法携带枪支、弹药进站、上车行为的外延和内涵均符合非法携带枪支、弹药危及公共安全罪的特征，对此行为定非法携带枪支、弹药危及公共安全罪更贴切、准确。
3、非法携带枪支、弹药进站上车行为是一个行为同时触犯了数个法律条文，其中一个法律条文为另一个法律条文所包括，属法条（或法规）竞和，因此只能适用其中一个法律条文，而排斥其他法律条文的适用。而牵连犯是指出于一个犯罪目的，而犯罪的方式、方法或结果牵连地触犯了其他罪名的犯罪。此定义不能牵强附会地加于非法携带枪支、弹药进站上车行为之上。就如某军人故意向他人泄露军事机密，其行为既触犯了刑法规定的故意泄露国家机密罪，又触犯了故意泄露军事机密罪，依照特别法条优于普通法条的原则，对该军人应适用故意泄露军事机密罪。比较非法持有、私藏枪支、弹药罪和非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，后罪是特别法条，应优于普通法条，故对该行为应以后罪定罪量刑。只有这样，才能真正做到以事实为根据，以法律为准绳，而不能背其道而行之，先去考虑罪与罪之间量刑的轻重设置，然后再确定罪名。
综上所述，笔者认为对非法携带枪支、弹药进站上车的行为只能以刑法第一百三十条的规定，以非法携带枪支、弹药危及公共安全罪定罪量刑。


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国务院办公厅 国家经贸委


国务院办公厅转发国家经贸委关于鼓励和促进中小企业发展若干政策意见的通知

各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
　　国家经贸委《关于鼓励和促进中小企业发展的若干政策意见》已经国务院同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。
中小企业是推动国民经济发展，促进市场繁荣和社会稳定的重要力量，在推进国民经济适度增长、缓解就业压力、实现科教兴国、吸引民间投资和优化经济结构等方面，发挥着越来越重要的作用。各地区、各部门要进一步转变观念，提高认识，采取有效措施，加大对中小企业特别是高新技术类以及能增加产品品种、提高产品质量、填补市场空白的中小企业的扶持力度，促进中小企业健康发展。

国务院办公厅
二０００年八月二十四日

关于鼓励和促进
中小企业发展的若干政策意见
（国家经贸委 二０００年七月六日）

　　为贯彻落实党的十五大和十五届四中全会精神，切实加大对中小企业特别是高新技术类中小企业的扶持力度，促进中小企业健康发展，提出以下政策意见。
　　一、大力推进结构调整
　　（一）各级政府要充分利用当前经济结构调整的有利时机，大力推进中小企业结构调整。认真执行已颁布的《淘汰落后生产能力、工艺和产品的目录》、《工商投资领域制止重复建设目录》，鼓励先进，淘汰落后。当前，国家扶持的重点是：科技型、就业型、资源综合利用型、农副产品加工型、出口创汇型、社区服务型等中小企业，使之不断提高产品质量和技术档次、增加产品品种，满足市场需求。对那些技术落后、质量低劣、污染环境、浪费资源，以及不符合安全生产条件的中小企业，依据国家法律法规和政策，采取有力措施，坚决予以关闭。
　　（二）简化中小企业设立审批程序，除法律、行政法规规定外，有关部门不得在企业进行登记注册前设置前置审批条件。研究探索中小企业破产与清算的简易程序，逐步建立歇业督促、风险预警、债务重整和依法破产等制度。
　　（三）坚持发展大企业大集团与扶持中小企业并举的方针，鼓励中小企业向“专、精、特、新”方向发展，形成与大企业大集团分工协作、专业互补的关联产业群体。着力扶持“优强”中小企业发展，不断总结推广不同类型中小企业的发展经验和典型模式。
　　（四）加大对中西部地区中小企业发展的扶持力度。中西部地区地方政府可在规定权限内给予财政、税收和土地使用等方面的政策支持，以鼓励和吸引国内各类投资者以及外商到中西部地区的投资创办中小企业。
　　二、鼓励技术创新
　　（五）各级政府要认真贯彻《中共中央、国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定》（中发[1999]14号），采取设立风险投资基金等必要措施，在提高技术创新能力、促进科技成果产业化等方面，对中小企业特别是科技型中小企业予以有效扶持。
　　（六）在充分发挥现有各类科技、工业园区带动、辐射功能基础上，研究总结区域性、行业性中小企业技术创新服务机构的成功经验，认真落实《国务院办公厅转发科技部等部门关于促进科技成果转化若干规定的通知》（国办发[1999]29号）精神，加快培育中小企业技术创新基地和产业化基地。
　　（七）鼓励社会各类投资者以技术等生产要素投资创办中小企业，其作价金额可占注册资本的35％（另有约定的除外）。已改制的国有、集体中小企业，可将企业净资产增值部分按一定比例作为股份，奖励有特殊贡献者。
　　三、加大财税政策的扶持力度
　　（八）各级政府要根据财力情况，安排一定的资金投入，重点用于中小企业的信用担保和创业资助、科技成果产业化、技术改造项目贴息等，支持中小企业发展。
　　（九）各类中小企业凡在我国境内投资符合国家产业政策的技术改造项目，可按规定享受投资抵免企业所得税的政策，具体办法按国家统一规定执行。国有企业下岗职工创办中小企业的可按国家规定享受减免税优惠政策。为鼓励中小企业更快发展，要抓紧研究减轻工业企业增值税小规模纳税人税收负担的办法。对纳入全国试点范围的非营利性中小企业信用担保、再担保机构，可由地方政府确定，对其从事担保业务收入，３年内免征营业税。
　　四、积极拓宽融资渠道
　　（十）鼓励和支持股份制银行、城市商业银行、城市合作金融机构等以中小企业为主要服务对象。鼓励商业银行特别是国有商业银行在注意信贷安全的前提下，建立向中小企业发放贷款的激励和约束机制，在保证贷款质量的同时，切实提高对中小企业的贷款比例。鼓励政策性银行在现 业务范围内，支持符合国家产业政策、有市场前景、技术含量高、经济效益好的中小企业的发展。
　　（十一）继续扩大中小企业贷款利率的浮动幅度。银行要根据中小企业的经营特点，及时完善授信制度，合理确定县级行贷款审批权限，减少贷款审批环节，提高工作效率。要积极研究开发适应中小企业发展的信贷服务项目，进一步改善银行对中小企业的结算、财务咨询、投资管理等金融服务。
　　（十二）逐步扩大中小企业的直接融资渠道，逐步放宽中小企业特别是高新技术企业上市融资和发行债券的条件。选择有条件的中心城市进行企业法人间的中小企业产权交易试点。引导、推动并规范中小企业通过合资、合作、产权出让等方式利用外资进行改组改造。
　　（十三）鼓励社会和民间投资，探索建立中小企业风险投资公司，以及风险投资基金的管理模式和撤出机制。有关部门要严格风险投资的市场准入和从业资格管理，规范风险投资的市场行为，充分发挥政府对风险投资的导向作用。各级政府部门均不得直接从事中小企业风险投资业务。
　　五、加快建立信用担保体系
　　（十四）各级政府和有关部门要加快建立以中小企业特别是科技型中小企业为主要服务对象的中央、省、地（市）信用担保体系，为中小企业融资创造条件。建立和完善担保机构的准入制度、资金资助制度、信用评估和风险控制制度、行业协调与自律制度。
　　（十五）要选择若干具备条件的省、自治区、直辖市进行担保与再担保试点，探索组建国家中小企业信用再担保机构，为中小企业信用担保机构提供再担保服务；在加快发展中小企业信用担保机构的同时，推动企业互助担保和商业性担保业务的发展。对于政府出资的中小企业担保机构，必须实行政企分开和市场化运作，并一律纳入地方中小企业信用担保体系。各级政府部门一律不得操作具体担保业务。
　　六、健全社会化服务体系
　　（十六）中级政府要转变对中小企业的管理职能，推动建立以资金融通、信用担保、技术支持、管理咨询、信息服务、市场开拓和人才培训等为主要内容的中小企业服务体系，并对中小企业服务体系建设给予必要的资金及政策支持。要推动中小企业行业协会等中介机构的发展，建立有效的执业标准和监督机制，强化监管，实现服务社会化、专业化和规范化。
　　（十七）各级政府要从本地实际出发，结合科技体制改革，鼓励和支持各类科研单位改制为以中小企业为主要服务对象的中介机构；鼓励和支持科研院所、大专院校和各类商会等机构，积极开展面向中小企业的服务，并通过技术洽谈、专利和零配件招标、人员培训等方式，为中小企业提供技术创新和科技化方面的服务。
　　（十八）充分利用计算机网络等先进技术手段，逐步建立健全向全社会开放的中小企业信息服务体系，为中小企业获取政策、技术、市场、人才信息等提供方便。在有条件的地区可进行中小企业电子商务试点，为降低中小企业市场开发成本创造条件。
　　（十九）采取政府引导、行业辅导、企业互助和企业自我培训等多种形式，充分利用现有管理院校、培训中心等力量，开展面向中小企业的投资咨询和职业技能培训等。逐步建立经理人才测评与推荐中心，发展完善中小企业职业经营者市场。
　　七、创造公平竞争的外部环境
　　（二十）积极改善中小企业的经营环境。各级政府要从本地区的实际出发，依法认真清理各种不利于中小企业发展的行政法规和政策规定，制定有利于各类中小企业发展的政策，促进本地区中小企业的健康发展。
　　（二十一）各地区、各有关部门要严格按照《中共中央、国务院关于治理向企业乱收费、乱罚款和各种摊派等问题的决定》（中发[1997]14号）精神，切实减轻中小企业负担。要逐步取消县（市）国有、集体中小企业上交管理费以及城市供水、供气的增容费和供电增容费（贴费）的有关规定；降低中小企业贷款抵押品登记收费标准。各地要加强对已取消收费项目落实情况的监督检查，提出减免本地区中小企业费用的具体措施。对巧立名目、变相增加中小企业负担的，要坚决予以查处。各级政府应创造条件，鼓励大企业将部分产品及零配件生产分包给中小企业。同时，要坚决取消各类地方保护主义措施，创造有利于中小企业与大企业公平竞争的市场环境。
　　（二十二）鼓励和支持中小企业开展自营进出口业务，加快由审批制向资格登记备案制的过渡，帮助符合条件的中小企业办理相关手续，为中小企业参与国际竞争创造条件。中小企业特别是出口高新技术产品的中小企业可享受《国务院办公厅转发外经贸部等部门关于进一步采取措施鼓励扩大外贸出口意见的通知》（国办发[1999]71号）的有关优惠政策，鼓励外商独资或参股创办中小企业。
　　八、加强组织领导
　　（二十三）鼓励和促进中小企业健康发展是一项长期而艰巨的战略任务，各级政府和有关部门应高度重视中小企业工作，要坚持放开搞活与扶持发展并举的方针，以市场为导向，以扶持、服务为宗旨，为中小企业发展创造良好的外部环境。各地要从全局出发，加强组织领导，切实负起责任，做好中小企业发展的政策协调工作。
为促进中小企业发展，由国家经贸委牵头，科技部、财政产、人民银行、税务总局等部门参加，成立全国推动中小企业发展工作领导小组，办公室设在国家经贸委。各地要结合地方机构改革，理顺中小企业管理体制，尽快明确中小企业管理机构，推动本地区中小企业的发展。
　　（二十四）有关部门要在调查研究的基础上，尽快提出客观反映中小企业实际情况的统计指标体系和中小企业标准。
　　（二十五）本意见适用于城乡国有、集体、私营、股份制、股份合作制、合伙制和个人独资等中类中小企业，具体实施办法由全国推动中小企业发展工作领导小组组织有关部门制定。