错上加错：城管取缔摊贩的行政法解读

刘建昆


对于摊贩在道路等公共场所进行经营，我曾经从国有土地及其租金的经济角度加以考察，写出《城管VS小贩：政府与人民的经济战争》 一文。近来学习和思考行政法之“行政公物”和“公物警察权”的内容，发现，其实我所见的并不完整。城市摊贩问题，除了所说的土地等“行政公物”利用和经济收益的问题，尚同时存在数种行政权权的重叠。
以道路摊贩为例。摊贩在道路上营业，这一行活动往往造成数种现实的危害，因而往往有不同的行政权可能介入。首先是工商法律要求摊贩有合法的营业场所。将公共场所作为营业场所，是难以得到工商行政机关的营业许可的，因此工商行政机关按照《无照经营查处取缔办法》，予以取缔。
其次，由于摊贩经营对道路这一行政公物造成了侵占或者为违规占用。“公物警察权”，即行政公物警察权的拥有者对国有土地，道路等公共场所，以防止损害和侵占为目的而为的行政强制和行政处罚。例如，《城市道路管理条例》规定“未经批准，擅自占用城市道路作为集贸市场的，市政工程行政主管部门应当责令限期清退，恢复城市道路功能。”
第三是一种是交通安全畅通的监管权。《道路交通安全法》第三十一条规定：“未经许可，任何单位和个人不得占用道路从事非交通活动。” 监管交通安全秩序的行政权一般的存在于交通警察。
第四，由于摊贩经营行为往往伴随废水废弃物的随地丢弃，《城市市容和环境卫生管理条例》规定的市人民政府市容环境卫生行政主管部门，也具有一定的行政管理权限。环境卫生可以纳入无体的行政公物的范围，因此，此项权力可以作为公物警察权来看待。
尽管这几个方面的行政权的实际立法规定都不完善，但是可以认为存在一定程度的竞合。在相关法规不完善的情况下如何处理这种竞合？行政处罚法规定的“相对集中行使行政处罚权”就是一种解决方案，具体在城市摊贩问题上，就是由作为公物管理机关的城管，行使工商的法规。
从公物警察权本身的性质看，城管作为城市公物警察权的拥有者，本应当具有采取警察措施为道路公物排除侵占的行政权力；只是因为立法的滞后，这一权力相关规定不完善。而现行的相对集中行政处罚权制度，不但没有科学的完善公物警察权的相关规定，反而别辟蹊径，让城管陷入“借法执法”的窘境难以自拔。
权力重叠与法规竞合情形下错误制度设计，是允许城管驱逐摊贩的第一个错误。而盲目扩大执法的对象，对执行公物警察权需要的强制性认识不足，则是第二个错误。
其实摊贩道路经营的危害，大多数并没有严重到需要强制驱散的程度，也没有必要完全查禁。但是我国没有建立利用道路进行摊贩经营的特别利用许可制度，所以只能对摊贩的经营以警察权一概禁止，而这一不可能完成的任务，又落在了公务警察权的头上。公务警察权，既然是以高强制力的警察手段进行公物保护，自然免不了强制性。虽然说，立法规定公物的管理机关或公安机关来行使这一权力均无不可；但是，城管部门作为一般行政机关而不是公安警察，天生的缺乏合法执行某些强制性权力的技能，比如行政拘留。
从现实来看，城管对于摊贩的主要行政目标，主要是排除妨碍或者驱散（当然，同时兼具违法的一般预防目的），而不是行政处罚，能真正进入行政处罚一般程序的案件数量，微乎其微。因而，在非强制性的劝告和命令不能奏效的情况下，城管客观上需要，事实上也大量采取了是现场管制、驱散式的“执法”，而这些现场管制和驱散，是没有法律授权的。
《无照经营查处取缔办法》规定查处取缔时，执法者可以行使的职权有：责令停止相关经营活动；个人调查、了解有关情况；进入无照经营场所实施现场检查；查阅、复制、查封、扣押与无照经营行为有关的合同、票据、账簿以及其他资料；查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、原材料、产品(商品)等财物；查封有证据表明危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的无照经营场所。这些强制措施中，进入经营场所，查封经营场所的权力毫无价值，因为摊贩的经营场所本身就是公共场所；调查、了解，调卷取证的权力对于驱散这一行政目标的实现也毫无意义。以查封、扣押物品相威胁，倒是有一点用处，问题是，查封、扣押都是针对进入行政处罚程序的案件，在办案过程中的强制；没有立案的条件下使用查封、扣押合乎程序吗？
驱逐离开现场是典型的警察权。《人民警察法》第十五条：“县级以上人民政府公安机关，为预防和制止严重危害社会治安秩序的行为，可以在一定的区域和时间，限制人员、车辆的通行或者停留，必要时可以实行交通管制。公安机关的人民警察依照前款规定，可以采取相应的交通管制措施。”第十七条“县级以上人民政府公安机关，经上级公安机关和同级人民政府批准，对严重危害社会治安秩序的突发事件，可以根据情况实行现场管制。公安机关的人民警察依照前款规定，可以采取必要手段强行驱散，并对拒不服从的人员强行带离现场或者立即予以拘留。”可见即使公安机关及其人民警察执行限制停留、交通管制、强行驱散、带离现场四种强制手段，程序审批也是十分严格的。而当前的公物警察权的所有者——城管部门在没有任何法律授权，和法律救济的情况下，对摊贩活动进行场所限制、暴力驱散，根本上属于违法行政。
诚然，“公物警察权”本质上属于公益性的行政权力，但是，在不科学立法的胁迫下，城管错误的执行了借来的工商法规，面对错误的执法对象群体，错误的使用了未经授权的行政强制。但是，即便取消城管这支队伍，城市公物的保护和城市公物警察权，依然会存在；即使由公安机关来执行这些职权，一定的强制性也会存在。放弃借法执法，以科学立法完善公物警察权；以特别许可和一般禁止相配合，合理疏导摊贩；控制强制权力，回归公益性本职。立法做到这三条，城市管理才能得到人民的认可，城管队伍才有继续存在的可能。

农业部


关于印发《2004年农民科技培训“四个一”工作方案》的通知

农办科[2004]11号

河北、内蒙古、辽宁、吉林、黑龙江、江苏、安徽、江西、山东、河南、湖北、湖南、四川省（自治区）农业（农牧、农林）厅（局、委），农业部农民科技教育培训中心：

　　为贯彻落实中央农村工作会议精神和《中共中央国务院关于促进农民增加收入若干政策的意见》精神，我部提出了《2004年四大作物综合生产能力科技提升试点行动》，并决定在13个粮食主产省区的100个县围绕提高四大作物综合生产能力开展农民科技培训，现将《2004年农民科技培训“四个一”工作方案》印发给你们，请认真贯彻执行。各省区要结合本地实际制定具体的实施方案，于3月10日前报部科教司。

二00四年二月二十七日



2004年农民科技培训“四个一”工作方案

　　根据《农业部关于印发“做好2004年农民培训工作的意见”的通知》（农科教发[2004]2号）精神，制定本工作方案。

　　一、目标任务

　　围绕《四大作物综合生产能力科技提升试点行动》，在13个粮食主产省区结合农时季节，对农民开展四大作物实用技术培训，提高农民种田的管理和技术水平，为提高粮食主产区的综合生产能力和农民增收提供智力支持。

　　在13个粮食主产省区选择100个粮食生产大县，每县选1万个粮食生产大户，以水稻、小麦、玉米、大豆等四大作物的50个主导品种和10项主推技术为主要培训内容，为每户培训1个明白人，累计培训100万农民，使100万户农民直接受益。

　　二、实施区域

　　配合《2004年四大作物综合生产能力科技提升试点行动》，确定100个县作为开展农民培训的重点县（实施县名单见附件1），各种作物培训区域安排如下：

　　大豆：在黑龙江、吉林、辽宁和内蒙古等省区安排12个县，培训12万人。

　　小麦：在黑龙江、内蒙古、河北、河南、湖北、山东、安徽、江苏等省区安排24个县，培训24万人。

　　玉米：在黑龙江、辽宁、内蒙古、吉林、河北、河南、山东等省区安排22个县，培训22万。

　　水稻：在黑龙江、吉林、辽宁、湖南、湖北、安徽、四川、江苏和江西等省安排42个县，培训42万人。

　　三、组织实施

　　“四个一”工作方案由农业部统一部署，各级农业行政部门具体负责组织实施，培训工作实行“行政部门监管、首席专家负责、培训机构承办、任务落实到人”的运作机制。

　　（一）“四个一”培训模式

　　“四个一”培训模式是指免费发给农民“一张培训卡、一张明白纸、一本技术手册，在培训区域的每个培训点配送一张生产技术光盘。通过“四个一”培训模式开展农民培训，既让农民获得了实惠，又便于对培训工作的有效监督。

　　1．“培训卡”由农业部统一提出样本（见附件2），各省农业厅负责印制，县培训机构负责发放。培训卡在2月底完成印制，3月初由培训机构发放到农民手中，并组织开展培训。培训卡不仅记录农民参加培训的基本情况，农民持有培训卡还可得到免费培训和相关资料。

　　2．“明白纸”由实施县农业部门根据四大作物生产技术规程，结合本地的农时季节，列出分时期的技术要点。要求在四大作物春播（或春管）前由培训机构发放到农民手中。

　　3．“技术手册”由各省四大作物的首席专家根据农业部科教司编印的四大作物生产技术规范统一编写，也可由实施县的技术专家编写。3月上旬完成印刷任务，并尽快由培训机构发放到农民手中。

　　4．“VCD光盘”由中央农业广播电视学校根据四大作物的技术规范，分类介绍主导品种和主推技术，并制作1小时的实用技术光盘。表现形式：专家讲授与图表、动画演示相配合，加强直观教学效果，达到易懂易学的目的。中央农广校要按每个县的乡镇数和作物种类，于3月初将VCD光盘发放到县级培训机构。县培训机构要及时将光盘发放到培训点（光盘制作内容及安排见附件3）。

　　（二）工作方式

　　在农业部科技教育司的直接领导下，组成由行政领导、首席专家、培训机构形成的三支队伍。承担培训任务的省、县农业行政主管部门，主要负责协调、监督和检查；每省、县确定一名相应作物的首席专家，负责技术指导；县农广校或技术推广中心等培训机构承担具体培训任务，组织技术人员和农民结合农时季节开展培训。各省区要将省、县行政监管负责人、联络人、首席专家、培训机构负责人、联络人员名单2月底前报农业部科技教育司（样表见附件4）。

　　（三）保障措施

　　1．加强领导，明确责任，层层抓好落实。承担培训任务的省、县要根据工作方式图（见附件5），分清责任，层层抓落实。行政监管、首席专家、培训机构等方面的人员及受训农民要落实到人。

　　2．增加投入，圆满完成培训任务。承担培训任务的省、县要多渠道筹措资金，积极开展培训。对实施县的培训工作国家将按有关政策给予培训补贴。

　　3．强化管理，提高培训工作的实效性。培训工作将采取管理与培训分离的制度。县级培训机构要根据当地的农作物生产季节，按照“四个一”的培训模式,切实把培训任务落到实处。

　　4．严格监管，防止弄虚作假现象发生。各县农业主管部门要加强培训工作的监督和指导。各培训机构要将本县的分乡、村培训计划向社会公布，便于社会的监督。农业部科技教育司将聘请有关专家对实施县进行不定期抽查，对培训中存在严重问题的省、县，将给予通报批评和采取处罚措施。